【法律研究】从国际电子商务立法到中国的电子商务政策法律环境

(电子商务研究中心讯)党的十六大确定了“以信息化带动工业化”及国民经济信息化的发展战略，十六届三中全会将“发展电子商务、连锁经营、物流配送等现代流通方式”作为完善市场体系、规范市场秩序的重要手段。在这些大政方针与政策措施的指引和推进下，近几年来我国的电子商务与企业信息化取得了较快的发展，加快了我国国民经济信息化的进程。但是，我们也必须同时看到，我国发展电子商务还面临许多障碍，其中政策、法律法规、标准、信用等保障环境不健全等因素都直接影响了电子商务在我国的普及、应用和发展。在本文中，我们希望通过对国际电子商务立法的最新动态与我国电子商务法律法规环境基本状况的分析，提出我们对于完善我国电子商务政策法律环境的建议，供大家参考。

一、国际电子商务立法的最新动态与我国面临的形势

全球电子商务立法，是近几年世界商事立法的重点，电子商务立法的核心，主要围绕电子签章、电子合同、电子记录的法律效力展开。从95年美国犹他州颁布《数字签名法》至今，已有几十个国家、组织和地区颁布了与电子商务相关的立法，其中较重要或影响较大的有：联合国贸易法委员会96年的《电子商务示范法》和2000年的《电子签名统一规则》，欧盟的《关于内部市场中与电子商务有关的若干法律问题的指令》和《电子签名统一框架指令》，德国97年的《信息与通用服务法》，俄罗斯95年的《俄罗斯联邦信息法》，新加坡98年的《电子交易法》，美国2000年的《国际与国内商务电子签章法》，等等。

上述电子商务立法虽然国家不同、时间各异，但总体来看，各国国内的电子商务立法却有着三个非常明显的共同特征：第一、迅速。从95年俄罗斯制定《联邦信息法》及美国犹他州出台《数字签名法》至今，在短短几年的时间里，已有几十个国家、组织和地区制定了电子商务的相关法律或草案，无论是美国、德国等发达国家，还是马来西亚等发展中国家，对此反应都极为迅速。尤其是联合国贸易法委员会，更起到了先锋与表率的作用，及时引导了世界各国的电子商务立法。这种高效的立法，在世界立法史上是非常罕见的。第二、兼容，在电子商务高速发展并逐步打破国界的大趋势下，电子商务立法中任何的闭门造车不仅是画地为牢，更会严重阻碍电子商务与相关产业的发展，所以，各国在进行电子商务立法时，兼容性是首要考虑的指标之一。并且，也正是这种兼容性的要求造就了电子商务立法中先有国际条约后有国内法的奇特现象。联合国贸易法委员会在其《电子签名统一规则指南》中就曾指出：“电子商务内在的国际性要求建立统一的法律体系，而目前各国分别立法的现状可能会产生阻碍其发展的危险。”第三，法律的制定及时有力地推动了电子商务、信息化和相关产业的发展。2000年前后席卷全球的电子商务狂潮在很大程度上要归功于两个法律，一个就是我们前面提到的联合国贸易法委员会的《电子商务示范法》，它奠定了全球电子商务开展的根基，另一个就是美国97年的《全球电子商务纲要》，直接涉及了关税、电子支付、安全性、隐私保护、基础设施、知识产权保护等发展电子商务的关键性问题，为美国电子商务的发展创造了良好的政策法律环境。在亚洲，马来西亚是最早进行电子商务立法的国家之一，该国早在90年代中期，就提出了建设“信息走廊”的计划，该计划与其在97年颁布的《数字签名法》呼应，极大地促进了其信息产业和相关产业的发展。作为信息产业界后来居上的印度，也不失时机地在98年推出《电子商务支持法》，并在2000年提出其针对电子商务的免税方案，促进了其电子商务和相关产业的持续增长。

此外，在这些国际电子商务立法中，电子商务国际立法还具有边制订边完善、电子商务国际立法重点在于使过去制订的法律具有适用性、发达国家在电子商务国际立法中居主导地位、工商垄断企业在电子商务技术标准和制订上起主要作用等特点。

总之，经过近十年的立法实践，世界各国和国际电子商务立法都有了长足的进步，一些基本原则得到广泛应用，在一些细节的处理上也已比较成熟。起步较早的国家在完成了针对电子签章和电子交易的相关立法之后，更多地把注意力转移到一些更具体的问题上，如完善交易规则、反欺诈、打击垃圾邮件和查处网络犯罪等，并同时加大了推广国际规则的力度。作为刚“入世”不久的发展中国家的中国，在电子商务的立法上起步较晚，还有大量的实际问题和法律技术问题需要解决，有很多的国际规则需要研究消化，而在“以信息化带动工业化”的战略任务面前，给予我们的时间是很有限的，所以及时研究跟踪国际电子商务立法的发展进程及特点，掌握国际电子商务立法的发展趋势，促进中国国内电子商务立法，对于中国积极参与国际电子商务立法，防止大国对电子商务立法的控制具有重要意义．

二、我国电子商务政策法律环境的基本状况

在立法领域，从1999年开始，相关的立法呼声开始出现，2000年人大会上一号提案使电子商务立法成为更多人关注的焦点，在其后的三年多的时间里，相关的一些法律、法规、部门规章和地方法规陆续出台。在这一过程中，出台了包括《电信管理条例》、《互联网信息服务管理办法》、《商用密码管理条例》、《互联网站从事新闻登载业务管理暂行办法》、《全国人大关于维护互联网安全的决定》等在内的多部法律法规。然而，综观这些法律法规，我们却发现，这些法律法规一方面只是围绕着电子商务发展中的一些边缘化的法律问题作出了规定，如基础设施的问题、信息服务的问题、行政管理的问题、信息安全的问题等，而对于电子商务运行中最为核心的问题，如电子交易、电子签章、电子合同、数据与隐私权保护、消费者保护等涉及交易环节的有效性、安全性和相关方权益保护的问题，却基本没有涉及或涉及的过少。倒是在一些地方法规中，先后针对电子商务中的签章、交易、认证等做出了规定，如广东的《电子交易条例》、上海的《数字认证管理办法》、海南省的《数字证书认证管理办法》等，这些地方法规虽然对于当地电子商务的发展起到了很大的促进作用，但其地域的局限性的限制还是无法回避的；另一方面，这些法律法规的效力普遍较低，以部门规章为主，法规较少，法律更少。而部门规章等效力低的现实直接造成了其适用范围和力度的不足；还有，虽然部门规章和地方法规的数量较多，但由于缺乏更高的法律或立法规划的指引，目前我国电子商务法律体系的系统性很差，还没有形成统一、稳定的法律原则，规定之间缺乏必要的呼应和协调，甚至存在着一些冲突和不一致的地方；最后，虽然目前我国围绕着电子商务和网络的一些规章数量不少，名称也各不相同，但其中很多规章的核心内容却基本一致，那就是规定对这个领域电子商务和网络经济活动进行登记、许可等管理。围绕这个要求，作出一些程序上的规定。这样规定散见于对ISP经营、ICP经营、BBS经营、域名管理、网上新闻、网上广告、网上证券、教育网站、网上音像制品、招聘网站管理等领域，在某种程度上可以说已经形成了一种固定的模式。这样的一种模式，基本上是在以往的条块分割的管理体制下针对传统商务模式的管理办法，不能很好地适应电子商务和网络经济的特性和要求。

在司法领域，1998年以后，相关案例开始增多，涉及的范围开始从北京、上海等少数大城市延伸到各地方省市直至国外，涉及的领域从域名、版权及至刑法、民法、行政法等各领域，涉及的侵权形式也从域名抢注、网上转载发展到网页链接、网上不正当竞争与黑客犯罪等多种类型。而随着一些重大相关案例的裁判和一些司法解释的颁布，一些基本原则得到了各级法院的普遍认可，如：对将传统作品数字化属于复制的认定；认为数字化作品在网上传输属于一种独立的权利，不属于发行与播放，是一种作品的使用方式；对电子商务与互联网诉讼中的损害赔偿处罚应相对较轻，否则不利于其发展，并在一定的情况下可以适用法定赔偿；域名与商标冲突一般不适用商标法而应适用反不正当竞争法；等等。这些原则的确立与执行，确实保证了法官可以在无法可依的情况下有效裁判纠纷，稳定了社会关系，或在某种程度上起到了扩大法律的外延的作用。这些案例和司法解释主要集中在对网上域名与网上著作权的纠纷上，另外，对于网上的链接行为，目前也有一些较为成熟的案例。总体来看，目前我国司法系统对于网上的相关知识产权纠纷有着较为成熟的把握，但对于电子商务的纠纷，由于主体法律规定的空白，还处在很不成熟的阶段。

而对于产业界本身，虽然经历了近年来曲折的发展历程，经营的模式和重点一直在调整，但在法律领域的需求却基本没有改变，那就是要求有一整套的措施得以实现法律对于交易的确认、保护和救济。在此基础上，电子签章的有效性问题、电子合同的形式问题、电子交易的安全问题、电子商务的税收问题等也就成了所有电子商务经营者普遍关注的问题。除了这些问题之外，不同的电子商务经营者重点关注的法律问题也会有所不同，比如，国际电子商务经营者更重视法律管辖冲突、电子提单的法律问题；B2B电子商务经营者更重视交易的有效性和整体的法律环境；B2C电子商务经营者更重视隐私权和消费者保护的问题；交易平台则重视其法律责任的问题；信息服务商重视垃圾邮件、网络广告的法律问题；搜索引擎和技术服务商重视链接和软件的可专利性问题，等等。而随着国内外电子商务企业通过并购的方式展开合作并成为新的一轮电子商务发展壮大的契机，兼并收购所涉及的法律问题正被更多的电子商务经营者所关注。还有，值得一提的是，随着这几年电子商务经营模式的明确和企业经营经验的积累，产业界对于这些法律问题的关心已不仅仅停留在呼吁的表面，而是有了很多切实而具体的需求，这些需求直接与企业的经营和运作关联。

三、完善我国电子商务政策法律环境的具体措施的建议

通过上面对我国电子商务政策法律环境的总结和对国际电子商务立法最新动态的研究可以看出，虽然近几年来我国电子商务的政策法律环境有了较快的发展，但还是在立法、司法及法律环境等方面存在不足，甚至有些不足对于产业发展所带来的阻碍十分显著，尤其与世界各国电子商务立法近十年的活跃进程相比较，这种不足和差距就更明显。完善我国电子商务法律环境，是加快发展我国电子商务，推进以信息化带动工业化进程的需要，是完善我国市场经济法律体系、全面建设小康社会的需要，尤其是在我国电子商务面临又一次加快发展的重大机遇面前，这种需求就更紧迫。

针对目前我国电子商务政策法律环境的实际情况和具体问题，完善我国电子商务政策法律环境的工作可以从以下几个方面展开：加快订立电子签章法等法律法规，解决电子商务的根本性的法律问题即电子签章、电子合同、电子交易的有效性、合法性的问题；明确立法规划，加强立法中的系统性和一致性，确定电子商务立法的步骤、重点和基本原则，协调法律、法规、司法解释、部门规章、地方法规，避免冲突，使其做到相辅相成，形成一个有机的整体；强化法律法规的可操作，使具体规定与企业实际状况密切结合，把握不同类型电子商务企业的共性与个性的法律问题，针对产业发展的具体法律问题作出明确规定，形成良好的法制环境；研究电子商务领域适用的行政许可模式，提出切合电子商务产业发展特点，宽严适中的管理模式；通过发展网上法庭、网上仲裁、网上公证、网上律师等司法辅助机制，建立灵活的法制环境，以弥补传统法律环境的灵活性不足的缺点；认可商业惯例在交易中的作用，使商业惯例成为法制的重要补充，将成熟的商业惯例及时上升为法律法规；协调管理、技术、法律、标准和商业惯例的关系，使其成为一个有机的整体，互为补充、共同发展，为电子商务的运行和发展提供全面有效的保障。（来源：北大法宝；文/阿拉木斯）